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来源：绝顶聪明网编辑：周子寒时间：2025-04-05 09:10:03

任何一个非确断性的社会评价系统都要求其保持活力、稳固和具有效能，这个体系一旦变得僵化或一成不变，对社会将有害而无益。

保障《世界人权宣言》承认的个人权利。这种看法不能说没一点道理，但从根本上看完全错误，因为，让国家机关之间不能依宪法规定的权力关系形成制约，是权力过分集中于党委或其书记的必经关隘。

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附带说明两点：82宪法与宪政的关系，实际上也就是现行宪法与宪政的关系，两者差异甚微。82宪法为了保障司法独立所做的第四方面事情，是取消了78宪法第28条、第36条分别规定各级人大代表有权向本级法院、检察院提出质询的做法。所以，落实一切权力属于人民，党政必然分开。所以，在宪理上我们只能说，中国共产党从来认为本党应该遵守宪法、本党在宪法之下，但实践中由于缺乏制约，中共的机构或领导人往往违反宪法，观上获得了超越宪法和法律的特权。2.三十余年来，在落实82宪法确认的公民基本权利方面，成效总体比较显著，但发展不平衡，缺憾很明显。

按82宪法，人民通过全国人大和地方各级人大行使国家权力，这就要求人大必须真正是由选民选举产生的，不能是变相指定的。宪政与宪法一样，是欧美舶来品。在地方政府的工作报告和省部级领导的公开言论中，依法行政与法治政府出现的频率逐渐增多，甚至开始超过市场经济。

熊文钊教授建议对《国务院组织法》按实际情况及时进行修订，或者由全国人大授权对有关部委、机构所设行政副职职数进行调整。《行政处罚法》、《行政许可法》和《行政强制法》分别规定，法律、法规、规章以外的规范性文件不得设定行政处罚、许可和强制（例外情形是，国务院可以用决定形式设定行政许可）。[71] 山西等地为提高煤炭产业集中度和产业水平，以行政命令强行对煤矿企业兼并重组整合。（三）行政违法的责任依法行政不但需要有政府守法的观念，也需要对政府守法的监督，以保证权力与责任相统一。

如果法院不能依法裁判，当事人的调解就没有预期可言，调解将蜕变为赤裸裸的实力较量，甚至沦为哄、骗、压。这四种情形中，尤其以所谓的内部行政行为、抽象行政行为最为瞩目。

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政府在法律授权范围内实施限制公民基本权利、限制市场交易的措施的，也应当通过正式立法确立规则。[57] 国发与国办发在程序上的区别看来只在于签发权限不同。法律优先原则的确立，维护了法律规范的统一。《中共中央关于加强和改进党对政法工作领导的意见》，中发〔2005〕15号。

在铺天盖地的社会主义法治理念教育中，政法系统大张旗鼓地提出要实现法律效果与社会效果的统一。一个让人诟病的事例是，全国人大常委会《关于授权国务院改革工商税制发布有关税收条例草案试行的决定》于2009年宣告废止后，国务院还以改革试点的名义，授权重庆、上海等部分城市对个人住房征收房产税 [46]。虽然出台了有关机构编制的行政法规，中央到地方也有专门机构职掌编制管理，但实际职数仍被一再突破。改革本来就是要变易制度，但如果改革可以不顾法律、随意冲破法律，那也是走向法治的反面。

未经公布的，不得作为行政处罚的依据。法律是否得到实施的关键在政府，法治是否得以奉行的关键也在政府。

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[100] 最高人民法院行政判决书，（2001）行提字第2号。[16] 第三，行政机构的人员编制无定数。

（二）行政法治的中国视角一旦进入认真的讨论，法治这个词注定是有争议的，什么样的政府算法治政府也是可以商讨的。[81] 但是，《行政诉讼法》第12条规定的四种情形，仍然构成法院受理行政案件的不可克服的障碍。当法院无力公正裁判，而只能依靠协调或者逃避打发案件时，行政诉讼关于救济权利和监督行政的目标都难以冀望，通过行政诉讼推进法治也就成了镜花水月。法院左支右绌，却仍然走不出困局。[70] 李立《周继东：依法行政进程如大江涌流》，《法制日报》2009年9月28日。政府随时准备越出其应有的位置，也随时可能突破法律的授权。

1.法律保留在中国语境下，法律保留是指有些事项只能由全国人大及其常委会以法律来规定，其它机关、其他形式的立法文件无权创设。但毫无疑问，统治当代中国的主要是立法，即各级各类国家机关所制定的各种规范性文件 [40]。

人们千方百计去上访，在国家信访局门口排起伸冤控诉的长队。徐洁净《地方煤矿即日起一律停产整顿》，《平顶山日报》2009年9月9日（全市地方煤矿即日起一律停产整顿）。

党组织从事国家管理的行为是否属于行政诉讼的受案范围，法律没有明确规定，通常理解和司法实践给予的答案是否定的。很难想象，在主席语录就是最高指示、《人民日报》发个社论就全国照办、会议纪要或者文件草案就当令箭的时代，能够谈什么法治。

尤其是，在法律条文的空白之处，法律原则将弥补规则的缺漏。《立法法》第10、11条要求，授权决定应当明确授权的目的、范围，被授权机关不得将该项权力转授给其他机关，以及授权事项在时机成熟时应当收回。[23] 其三是，虽有相应的国家机关，但党组织实际上可能直接决定乃至处理国家事务。专项整治本身，占据了行政机关的大量精力，转移了行政机关对日常问题按部就班的解决，结果积累了新的问题。

[92] 最高法院还发布了专门的司法解释，对行政诉讼协调做了全面而正式的肯定。但如果倡言依法行政从国务院做起，而不仅仅是国务院对地方的要求，应当是不会错的。

依法裁判导论（一）检讨法治的理想与距离在通往行政法治的道路上，中国大陆一脚深、一脚浅地行进了30多年，学者们也为法治政府的理想呼喊了30多年。今天，中国的法律监督机构已经一应俱全，但法律执行却难以克服体制性的失效。

[17] 在地方政府中，关于10个副市长、20个副秘书长之类的报道已经不是什么耸人听闻的事。[26] 《劳动教养试行办法》（国发〔1982〕17号）第1条声明，该办法是根据《国务院关于劳动教养问题的决定》及其《补充规定》和全国人大常委会《关于处理逃跑或者新犯罪的劳改犯和劳教人员的决定》制定的。

不是行政机关自授权力，随意而行，而是行政权责由法律规定，政府奉法而行。国家立了一部法规，并不等于这个领域就有法可依了。《行政处罚法》、《行政许可法》和《行政强制法》分别规定了行政处罚、行政许可和行政强制的设定和实施，从而对这三种重要的行政行为基本贯彻了职权法定原则。第三，一些社会自治组织的自治管理行为，其法律性质不明，目前基本上也不能起诉。

设立许可要受限制，一概禁止土葬、禁止燃放却无限制。在中国这样一个立法种类多样、层次繁复的国家，这套规则与别的国家相比就更显复杂。

上列工作部门的内设机构的领导成员。一些法律文件还明确规定，未经公布的规范性文件，不得作为行政管理的依据。

2009、2010年分别为293、398件。[22] 其二是，一些机构实行党政合一的组织方式。

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